离婚孩子抚养费能否由双方自由约定?

　　肖甲系肖某与高某的婚生子，肖某与高某经调解离婚，双方约定：肖甲由高某抚养，肖某每月给付300元抚养费;肖甲高中的学费由肖某承担2000元，高某承担1500元;大学费用及医药费肖某与高某各承担50%。肖某已按协议约定履行完肖甲读高中的费用。肖甲于2004年7月考入软件信息技术学院，在该校就读四年需要学费共计82900元，肖某应负担41450元。现肖某已支付了3000元，尚须支付学费38450元。

　　原告诉称，被告与其母亲离婚时，双方协议被告负担其大学费用的一半。

　　原告自2004年入学至毕业四年需要学费共计82900元，被告应负担41450元，但被告只支付了3000元便拒绝支付，现原告要求被告支付其四年学费38450元。

　　被告辩称，其对原告四年所需要学费的数额没有异议，但被告现在收入有限，没有能力支付原告过高盼学费。原告已满18岁，具有独立生活能力，可通过贷款、奖学金等方式来完成自己的学业。

　　一审法院判决，被告肖某给付原告肖甲教育费38450元。辽宁省大连市人民检寨院对上述判决提出抗诉。

　　大连市金州区人民法院再审认为，诲某与高某离婚时，对婚生子肖甲大学期间教育费用的负担方法达成了书面协议，该协议具有民事合同的性质，当事人对此不持异议，应受协议内容的约束。根据协议内容，肖某应无条件负担肖甲大学学费的一半，但肖某没有负担肖甲大学学费的法定义务，故肖某与肖甲之间实际上存在赠与关系。由于肖某与肖甲为父子关系，因此，该赠与又具有道德义务性质。《合同法》第一百八十八条规定：具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以要求交付。因此，肖甲有权利根据协议内容，要求肖某给付其大学学费的一半。二审法院判决维持原审判决。

　　赠与人不交付赠与财产是否构成违约行为，并承担违约责任，应当依照赠与目的和赠与合同是否经过公证来区分。依照《合同法》的规定，一般的赠与合同，赠与人在转移赠与财产的权利之前可以撤销赠与。因而对这类赠与合同，赠与人不给付赠与财产的，受赠人也就不能请求赠与人给付赠与的财产，赠与人不承担违约责任。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，因其不得任意撤销，在赠与人迟延履行或者不履行给付赠与财产的义务时，即为违约行为，赠与人应当承担违约责任，受赠入可以请求赠与人给付赠与的财产，赠与人仍不为给付的，受赠人可以向人民法院起诉，要求其履行赠与义务。

　　由于赠与合同为单务合同，仅由赠与人单方承担义务，当赠与人不履行交付赠与财产的义务时，其责任也应当有所限制，而不像一般双务合同那样，在履行给付义务时还应当支付迟延利息或者赔偿其他损失。《合同法》规定的赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以请求交付，即不包括迟延利息和其他损害赔偿，而仅限于赠与财产本身。